致持牌法團的通函 可疑的私人基金及委託帳戶安排或交易
2019年11月21日
本通函旨在向資產管理公司1提供指引，以協助其(i)考量建議的私人基金和委託帳戶安排或交易是否可疑，及(ii)決定其應否繼續進行被視為可疑的建議安排或交易。
證券及期貨事務監察委員會（證監會）亦於今天發出《有關披露交易對手方的實際控制人或實益擁有人的聲明》，藉此提醒上市發行人不應採用私人基金結構、委託帳戶或類似安排來規避或觸犯法律、規則或規例。
背景
證監會在監督資產管理公司的過程中，發現多項涉及私人基金或委託帳戶的可疑安排和交易2。在有關個案中，資產管理公司的行事方式與傳統的投資經理通常應採取的方式不一樣，它們不會行使其酌情權為所管理的基金或委託帳戶作出投資決定。它們在很大程度上是按照投資者的指示來建構私人基金或委託帳戶和進行交易。當中有許多安排及交易涉及其他多項預警跡象，而這些預警跡象若綜合起來，應已能令資產管理公司對這些安排或交易的合法性或適當性產生合理懷疑。
資產管理公司不應漠視可疑的私人基金及委託帳戶安排或交易的跡象，因為這些安排或交易可能會助長其客戶或其他實體進行以下類別的失當行為：
(a) 規避或觸犯《證券及期貨條例》第XIII部、第XIV部、第XIVA部或第XV部或其他法律、規則和規例（例如《公司收購、合併及股份回購守則》及《上市規則》3）所載明的任何有關市場失當行為的條文或披露責任；
(b) 無牌進行受規管活動；或
(c) 涉及欺詐或其他嚴重的失當行為或非法活動。
資產管理公司如漠視可疑的安排或交易，即表示它可能未有按照《操守準則》4第1及2項一般原則的規定，以誠實、公平或適當的技能、小心審慎和勤勉盡責的態度行事，以維護其客戶的最佳利益或確保市場廉潔穩健。沒有匯報可疑的客戶交易的行為亦可能違反《操守準則》第12.5(f)段。
此外，資產管理公司亦可能因沒有進行以下行為而違反了《打擊洗錢指引》5第3.2、4.1.4、4.9或7.23段：
(a) 實施客戶盡職審查措施，以核實客戶或實益擁有人的身分；
(b) 取得關於已建立的業務關係的目的及擬具有的性質的資料；
(c) 在決定盡職審查措施的程度和進行持續監察時採取以風險為本的方針，令防止或減低有關風險的措施與已識別的風險相稱；
(d) 遵守在以性質而論屬高洗錢或恐怖分子資金籌集風險的情況下的特別規定；或
(e) 向財富情報組6匯報可疑交易。
以上缺失或違規行為會令人質疑該資產管理公司是否繼續持牌的適當人選。
應達到的操守標準
持牌商號的高級管理層的首要責任是確保商號能夠維持適當的操守標準及遵守恰當的程序7。因此，資產管理公司的高級管理層8應確保已設立有效的程序和監控措施，以便該資產管理公司(i)考量建議的私人基金和委託帳戶安排或交易是否可疑，及(ii)決定該資產管理公司應否繼續進行有關的安排或交易。這個過程應涵蓋以下各項：
(a) 初步篩查
(b) 詳細的盡職審查
(c) 高級管理層評估及決定
(d) 文件紀錄
資產管理公司應在整個過程中遵循實質重於形式的原則。有關應達到的操守標準的更多詳情，請參閱附錄1。
(a) 初步篩查9
一旦初步篩查斷定某項建議安排或交易是可疑的，資產管理公司不應在未獲高級管理層事先書面批准並已清楚述明批准理由的情況下繼續進行有關的安排或交易。
資產管理公司應熟悉附錄2所載明的預警跡象並能夠認出它們。但是，由於所列舉的預警跡象並非詳盡無遺，而有關的手法會隨著時間而改變以規避監管方面的審查，因此資產管理公司不應採用機械式逐項核查的做法。相反，它們應該：
(i) 就每項看來偏離公認市場慣例的建議安排或交易（例如為稅務目的而設立聯接基金結構或特定目的公司，使用衍生工具來為合格境內機構投資者計劃下的基金作投資，及私人股本基金持有多隻基金或多家特定目的公司）進行初步篩查；及
(ii) 評估有沒有任何理由懷疑其現時或將來是否無須或不得作出任何投資決定（除純粹的執行或營運決定外）；如有，除非可以解決有關理由，否則便應更仔細地研究有關詳情，並考量建議的安排或交易是否可疑。關於資產管理公司在檢視建議安排或交易的詳情時應提出的問題的類型，請參閱附錄1第2段中的示例。
(b) 詳細的盡職審查
在初步篩查時被視為可疑的所有建議安排或交易都應予記錄並進行詳細評估。資產管理公司應該對投資者、有關基金和委託帳戶的設定和結構，以及根據投資者指示進行的交易，展開更嚴格的盡職審查工作。然後，資產管理公司應將建議的安排或交易及其盡職審查報告上報給高級管理層檢視和作出決定。
(c) 高級管理層的檢視及決定
高級管理層在檢視於初步篩查階段被視為可疑的每項建議安排或交易時，應以適當的技能、小心審慎和勤勉盡責的態度行事，並按需要採取額外的步驟。尤其是，高級管理層應嚴格評估是否對投資者的解釋、投資者的資金來源及交易是否按公平原則達成存有疑問，應當僅在信納其懷疑的事項（例如失當行為）已獲充分解決的情況下，才決定繼續進行有關安排或交易。
(d) 文件紀錄
資產管理公司應就在初步篩查中被視為可疑的每項建議私人基金或委託帳戶安排或交易的所有範疇，備存完整的文件紀錄。
假如資產管理公司未能偵測到可疑的安排或交易，或由於它們的程序及監控措施不足而助長了非法或不當行為，證監會將會毫不猶疑地對它們及其高級管理層採取監管行動。
如對本通函的內容有任何疑問，請聯絡你的個案主任。
證券及期貨事務監察委員會
中介機構部
中介機構監察科
連附件
完
SFO/IS/056/2019
1 本通函不適用於向客戶提供的委託帳戶服務是從屬於向該客戶提供的經紀服務的一部分，而又沒有與客戶訂立任何正式的投資授權或向客戶收取管理費的持牌法團。
2 有關安排和交易曾在以下通函內被提及：
- 《金管局與證監會採取協調方法監管銀行及持牌法團》（2019年4月24日）。
- 《致中介人的通函──市場及企業失當行為中使用“代名人”及“以他人名義代持股份”的安排》（2018年10月9日）。
- 《致持牌法團的通函──以投資作掩飾的保證金融資活動》（2018年8月3日）。
- 《致從事資產管理業務的持牌法團的通函──在管理私人基金及委託帳戶方面的不尋常情況及缺失》（2017年7月31日）。
3 《香港聯合交易所有限公司證券上市規則》（《上市規則》）
4 《證券及期貨事務監察委員會持牌人或註冊人操守準則》（《操守準則》）
5 《打擊洗錢及恐怖分子資金籌集指引（適用於持牌法團）》（《打擊洗錢指引》）
6 聯合財富情報組（Joint Financial Intelligence Unit）
7 《操守準則》第9項一般原則（高級管理層的責任）
8 高級管理層應包括（但不限於）負責整體管理監察的核心職能主管、負責主要業務（即資產管理）的核心職能主管、負責合規的核心職能主管和負責打擊洗錢及恐怖分子資金籌集的核心職能主管。
9 為免生疑問，如資產管理公司並不知悉其管理的私人基金的最終投資者的身分（例如資產管理公司委任了另一方向最終投資者分銷私人基金，而這些最終投資者的身分沒有向資產管理公司披露），一般來說應無需進行初步篩查。
最後更新日期 : 2019年11月21日